中外合資經營企業法律規定及風險點防范

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課程大綱

一、外商投資企業概述
1、概念
2、類型：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業。
3、外商投資企業的特征
1）外商直接投資舉辦的企業
2）依照中國法律在中國境內設立
3）私人投資企業
4、外商投資企業的功能和作用
5、外商投資的基本原則
1）尊重國家主權和經濟利益
2）、平等互利
3）、參照國際慣例
二、中外合資經營企業法律規定及風險點分析（案例解讀《中外合資企業法》規定及與《公司法》之不同）
1、合資企業成立階段的法律規定及風險
1）、企業成立效力問題
2）、出資不到位
3）、法律規定不同的比較
4）、案例分析：
5）、防范措施
（1）約定出資保證條款；
（2）盡量縮短出資認繳日期；
（3）選擇信譽好的合格專業評估機構；
（4）簽訂合同時選擇好雙方認可的驗資機構；
（5）加強雙方對公司資金的監管力度和措施，防止抽逃或轉移注冊資金；
（6）加強雙方資信狀況的考查。
2、合資企業公司治理結構及運作法律規定和風險點
1）、法律規定不同的比較
2）、案例分析：
3）、防范措施
（1）在合同中寫明董事不出席董事會或董事長不召集董事會的補救措施及其后果，必要時可加上出資方的連帶責任。
（2）規定董事會每年更多的例會次數，有人建議應為八到十二次。
（3）適當聘用一些可提供更多時間參與公司決策的（專職）人員擔任董事。
（4）規定在股東利益與公司利益相矛盾時的處理原則和程序，并加上因此引起的出資方的連帶責任。
（5）設定各自相當于監事的人員，定期了解公司經營狀況、查帳、了解日常經營決策。
（6）制訂詳細而可操作的董事會開會及議事規則。
（7）制訂限制利用董事會控制權制訂不公平決議的程序和規定。
三、合資企業合同履行（日常經營）法律規定及風險點
1、合資企業的投資總額和注冊資本條款
2、合資各方的出資
1）出資方式
2）出資比例
3）出資期限
4）出資額欠繳的責任
3、合資企業的股權轉讓
4、合資各方利潤分配和虧損分擔的比例
5、合資企業的管理和控制
6、合資企業的期限、解散及清算程序
7、防范措施
1）加強董事會的作用及其對總經理的日常監督機制；
2）補充監事條款；
3）明確擔保、抵押、貸款等行為只能由董事會決定并規定相應的程序，禁止總經理前述行為；
4）規定另一方面的查帳權及其查帳程序和對方拒絕查帳的補救措施及后果；
5）加強公司公章的監管和登記；
6）明確另一方委派的副總經理的否決權和監督權；
7）加強總經理中立性，注重從第三方中聘任；
8）限制總經理的職權，如規定一次和累計審批數額權限；
9）建立關于總經理利益沖突的主動報告制度；
10）臨時停止、凍結和解除總經理職權或職務的條件和程序；
11）關聯交易的報告制度、否決制、回避制度、追索程序、補救措施及連帶責任；
12）規定母公司（作為出資方）對子公司及合資企業的連帶責任的條件，若單方造成企業虧損，可采用變更注冊比例等補救措施；
13）若企業破產，則規定其債權求償的“居次原則”等。
8、案例分析：
四、合資企業適用《公司法》的例外規定及風險點
1、中方股東資格的例外。
2、外商身份證明的例外。
3、前置審批要件的例外。
4、公司注冊資本的例外。
5、股東出資方式的例外。
6、公司清算程序的例外。
7、公司法律責任的例外。
8、案例分析：